Гарантировать платежи по импорту возможно с помощью банковских инструментов
При осуществлении расчетов по внешнеторговым операциям следует учитывать действующие ограничения в части проведения платежей только со счетов импортеров. Исключение составляют расчеты, производимые:
– с использованием кредитов банков, выданных импортерам, ссуд, займов, предоставленных импортерам нерезидентами;
– со счета другого резидента в соответствии с условиями договора перевода долга, заключенного между импортером и данным резидентом. При этом новый должник становится импортером;
– путем исполнения банком обязательств по выданным гарантиям по данным внешнеторговым договорам;
– посредством исполнения банком обязательств по валютно-обменным операциям;
– в иных случаях, определенных Нацбанком.
Приведенный порядок установлен подп. 1.10 п. 1 Указа Президента РБ от 27.03.2008 № 178 "О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций" (далее – Указ № 178).
Таким образом, для закупки товаров по импорту можно использовать ссуды, займы, предоставленные импортеру нерезидентами, либо отдельные банковские инструменты.
В настоящее время гарантировать иностранному партнеру проведение платежей по импорту в условиях, когда нормы постановления Правления Нацбанка РБ от 11.11.2008 № 165 "О порядке осуществления расчетов по внешнеторговым договорам, предусматривающим импорт" (далее – постановление № 165) запрещают проведение авансовых платежей при расчетах по импорту, возможно путем использования банковской гарантии либо аккредитива.
Банковская гарантия – особый вид гарантии
Определение понятия "гарантия" приведено в ст. 348 Гражданского кодекса РБ (далее – ГК), в соответствии с которой в силу гарантии гарант обязуется перед кредитором другого лица (должника) отвечать полностью или частично за исполнение обязательства этого лица. Ввиду того, что банковская гарантия является особым видом гарантии, порядок ее предоставления также определен Банковским кодексом РБ (далее – БК). В силу банковской гарантии банк или небанковская кредитно-финансовая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) от своего имени письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями гарантии денежную сумму (осуществить платеж) (ст. 164 БК).
Банковская гарантия должна содержать следующие обязательные условия: наименование принципала; наименование бенефициара; наименование гаранта; ссылку на договор или иной документ, в которых предусмотрена необходимость выдачи гарантии; максимальную сумму денежных средств, подлежащую уплате; срок, на который выдана банковская гарантия, или обстоятельство (событие), при наступлении которого прекращается обязательство гаранта по банковской гарантии; условия уплаты бенефициару денежной суммы (осуществления платежа). Банковская гарантия может также содержать положение, направленное на сокращение суммы выплат по банковской гарантии (п. 130 Инструкции о порядке совершения банковских документарных операций, утвержденной постановлением Правления Нацбанка РБ от 29.03.2001 № 67 (далее – Инструкция № 67)).
Условно можно выделить следующие виды банковских гарантий, используемых в случае импорта товаров (см. табл. 1).
Рассмотрим на конкретных ситуациях применение на практике вышеприведенных норм законодательства.
Ситуация 1
Сельхозхимия "С" заключила договор с фирмой "К" на поставку в Республику Беларусь из Украины семян кукурузы. В соответствии с условиями внешнеторгового контракта сельхозхимия гарантирует оплату импортируемого товара путем предоставления нерезиденту гарантии банка "Н".
Импортированный товар был реализован сельскохозяйственным предприятиям. Сельхозхимия "С" не имеет возможности своевременно осуществить оплату за поставленный товар.
В дальнейшем сельхозхимия планирует продолжать договорные отношения с фирмой "К". При этом представители фирмы "К" намерены предоставлять существенные скидки к цене товара в случае оплаты поставленных товаров в оговоренные сроки.
Может ли иностранный партнер выставить требование банку "Н" на оплату семян кукурузы до наступления срока платежа за товар?
Нет, не может. Это обусловлено тем, что только в случае неисполнения обязательства гарант отвечает перед кредитором как субсидиарный (дополнительный) должник (п. 1 ст. 349 ГК).
Таким образом, по правилам субсидиарной ответственности до предъявления иностранным партнером требования к гаранту он должен предъявить соответствующее требование к основному должнику (т.е. к предприятию "С"). И только в случае, если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил на него ответа в разумный срок, кредитор имеет право выставить требование к гаранту (т.е. к банку "Н") как к лицу, несущему субсидиарную ответственность.
Внимание! Отличие гарантии от поручительства состоит в том, что ответственность гаранта всегда является субсидиарной (дополнительной), тогда как поручителя – солидарной, если только законодательством или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.
Ситуация 2
Промышленное предприятие "Н" намерено ввезти в Республику Беларусь микросуспензионную смолу, используемую при производстве комплектующих для окон ПВХ. Иностранный партнер согласен произвести поставку товаров при условии предоставления гарантии банка в качестве меры обеспечения своевременной оплаты за поставленный товар.
В данном случае предприятию для получения банковской гарантии необходимо представить в обслуживающий банк необходимые документы и предусмотреть следующую процедуру получения гарантии. Для выдачи банковской гарантии импортер представляет в обслуживающий его банк заявление, форма которого может быть разработана банком самостоятельно (п. 135 Инструкции № 67).
В заявлении следует указать наименование импортера, наименование иностранного контрагента, сумму гарантии, срок ее действия, обязательства, обеспечиваемые гарантией, другие необходимые условия. В заявлении на выдачу банковской гарантии, предусматривающей перевод права требования платежа, также следует указать условия передачи прав требования и обосновать причину такой передачи. При необходимости в заявлении делают отметку о подчинении банковской гарантии соответствующим Унифицированным правилам или Международной практике резервных обязательств.
Наряду с указанным заявлением импортер может представить в банк проект банковской гарантии на русском и при необходимости на соответствующем иностранном (как правило, английском) языке или сделать ссылку в заявлении на типовую форму банковской гарантии банка-принципала.
К заявлению на выдачу банковской гарантии необходимо приложить копию основного договора либо иного документа, содержащего основное обязательство, исполнение которого обеспечивает банковская гарантия. Банк в необходимых случаях вправе потребовать, а принципал обязан представить также иные документы.
Важно! При заключении внешнеторговых контрактов по просьбе импортера банк может выдать документ, подтверждающий прием заявления о выдаче банковской гарантии к исполнению (экземпляр заявления, ксерокопию заявления или иной документ по договоренности с клиентом), подписанный уполномоченным работником банка, с указанием даты принятия заявления к исполнению и проставлением оттиска штампа банка.
Представленные документы должны быть рассмотрены банком в срок, не превышающий 10 банковских дней начиная со дня, следующего за днем представления документов.
При наличии расхождений между заявлением о выдаче банковской гарантии и условиями основного договора (иного документа, содержащего основное обязательство) банк может обратить внимание принципала в устной или письменной форме на возможность отказа бенефициара принять банковскую гарантию с такими условиями, если они не были предварительно согласованы.
Обязательство гаранта (банка) перед бенефициаром по банковской гарантии прекращается в следующих случаях (ст. 176 БК):
1) уплаты бенефициару денежной суммы, на которую выдана банковская гарантия (осуществления платежа);
2) по окончании срока, на который выдана банковская гарантия (срока ее действия), если иное не указано в ее тексте;
3) вследствие отказа бенефициара от своих требований по банковской гарантии путем возвращения ее гаранту;
4) вследствие отказа бенефициара от своих требований по банковской гарантии путем направления гаранту письменного уведомления об освобождении его от обязательства.
При этом прекращение обязательства гаранта перед бенефициаром по банковской гарантии по основаниям, предусмотренным в пп. 1, 2, 4, не зависит от того, возвращена ли ему банковская гарантия.
В практической деятельности нередко возникают вопросы по срокам, в течение которых банк должен оплатить за импортера платежи в случае неисполнения последним условий внешнеэкономического договора.
Банк обязан не позднее 7 рабочих дней со дня, следующего за днем получения требования бенефициара об уплате денежной суммы (осуществлении платежа) и приложенных к нему документов, уплатить бенефициару денежную сумму (осуществить платеж) по банковской гарантии либо в случае отказа письменно уведомить об этом иностранного контрактодержателя, если в тексте банковской гарантии не указан более короткий срок (ст. 173 БК).
Аккредитив – самостоятельное обязательство банка, а не импортера
Аккредитив – это обязательство, в силу которого банк, действующий по поручению клиента-приказодателя (банк-эмитент), должен осуществить платеж получателю денежных средств (бенефициару) либо акцептовать и оплатить или учесть переводной вексель, выставленный бенефициаром, или дать полномочия другому банку (исполняющему банку) осуществить такой платеж либо акцептовать и оплатить или учесть переводной вексель, выставленный бенефициаром, если соблюдены все условия аккредитива. Аккредитив может быть исполнен посредством платежа по предъявлении, платежа с отсрочкой, акцепта и оплаты или учета переводного векселя.
Аккредитив представляет собой самостоятельное обязательство по отношению к обязательствам, вытекающим из договора купли-продажи или иного договора, в котором предусмотрена эта форма расчетов (часть третья ст. 254 БК). Поэтому требования постановления № 165 не распространяют свое действие на проведение импортерами платежей посредством аккредитивной формы расчетов. Другими словами, аккредитив – это самостоятельное обязательство банка, а не импортера.
БК предусмотрено, что аккредитив относят к посреднической банковской операции. Подпунктом 1.2.2 п. 1 Указа № 178 определено, что действие этого нормативного правового акта не распространяется на внешнеторговые операции, относимые в соответствии с законодательством РБ к банковским операциям. Следовательно, Указ № 178 не распространяет свое действие на аккредитивную форму оплаты.
БК различает следующие виды аккредитивов:
– отзывный – аккредитив, который может быть изменен или отменен банком-эмитентом без предварительного уведомления бенефициара;
– безотзывный – аккредитив, который не может быть отменен или изменен без согласия бенефициара. Аккредитив является безотзывным, если иное прямо не указано в его тексте;
– подтвержденный – безотзывный аккредитив, который подтвержден исполняющим банком, участвующим в аккредитивной операции, по просьбе банка-эмитента. Такое подтверждение означает принятие исполняющим банком по отношению к обязательству банка-эмитента дополнительного обязательства осуществить платеж по аккредитиву, акцептовать и оплатить или учесть переводной вексель либо совершить иные действия в соответствии с условиями аккредитива;
– переводной – аккредитив, по которому по заявлению бенефициара банк-эмитент (исполняющий банк) может дать согласие иному лицу (иному бенефициару) на полное либо частичное исполнение аккредитива, если это допускается обязательством, с условием представления этим бенефициаром документов, указанных в аккредитиве;
– резервный – аккредитив, по которому банк выдает независимое обязательство выплатить определенную сумму денежных средств бенефициару по его требованию (заявлению) или по требованию с представлением соответствующих условиям аккредитива документов, указывающих, что платеж причитается вследствие неисполнения приказодателем какого-либо обязательства или наступления какого-либо обстоятельства (события).
Внимание! Аккредитив может быть открыт для расчетов за товары (работы, услуги) или для осуществления иных платежей, предусмотренных основным договором (п. 17 Инструкции № 67). Оплата нерезиденту в форме аккредитива в некоторых случаях не может быть произведена. Например, в расчетах импортера по получению от нерезидента исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности аккредитив неприменим.
Рассмотрим на конкретных ситуациях отдельные вопросы, наиболее часто встречающиеся в практической деятельности организаций, связанные с проведением расчетов с использованием аккредитива.
Ситуация 3
Сельхозхимия "С" намерена заключить контракт на поставку в Республику Беларусь шрота соевого. Ввиду того что в настоящее время запрещено проводить авансовые платежи по импорту, организация намерена предусмотреть во внешнеэкономическом договоре форму оплаты в виде аккредитива.
Каковы порядок открытия аккредитива в банковском учреждении, а также механизм расчетов в соответствии с ним?
В каждом банке порядок предоставления аккредитива может несколько отличаться. В целом же он состоит из следующих этапов (см. табл. 2).
Ситуация 4
Сельхозхимия "К" (импортер) открыла аккредитив в банке для оплаты за поставляемый шрот подсолнечника из Украины. При этом исполнение обязательств импортера по перечислению в банк денежных средств для осуществления банком импортера расчетов по аккредитиву обеспечено залогом и импортер не сможет в установленный срок представить банку денежные средства для осуществления расчетов по аккредитиву. В связи с этим импортер намерен изменить условия аккредитива по срокам.
Что для этого нужно сделать? Какова процедура изменения (отзыва) аккредитива?
Изменение условий аккредитива или его отмену банк производит на основании заявления импортера, переданного банку на бумажном носителе либо в электронном виде (п. 33 Инструкции № 67).
В заявлении об изменении условий аккредитива должны быть указаны предлагаемые изменения, а в заявлении об отмене – причины отмены. Если импортер располагает документом (письмо, факсимильное сообщение и др.) о согласии нерезидента на изменение условий безотзывного аккредитива или его отмену, такой документ должен быть приложен к заявлению.
Важно! Банк вправе отказать импортеру в исполнении заявления об изменении условий безотзывного аккредитива или его отмене, если импортер не подтвердил согласия нерезидента на такие изменения или отмену.
В случае, когда возникла необходимость увеличения суммы аккредитива, соответствующую сумму денежных средств списывают со счета импортера в банке и зачисляют на счет расчетов по аккредитивам, если в договоре между банком и импортером не предусмотрено иное. Извещения об изменении условий аккредитива или его отзыве должны быть направлены банком импортеру в электронном виде или на бумажном носителе.
Ситуация 5
Предприятие приобрело на Белорусской валютно-фондовой бирже в мае 2011 г. иностранную валюту. В июле 2011 г. предприятие намерено приобрести хлебопекарную печь, классифицируемую кодом 8417 20 900 0 ЕТН ВЭД ТС, и планирует произвести оплату за товар путем аккредитива, предоставив на счет в банке указанные валютные средства.
Возможно ли применить данную форму расчетов?
В случае намерения импортера принять аккредитивную форму расчетов необходимо учитывать, что требования постановления Совета Министров и Нацбанка РБ от 25.02.2011 № 240/5 "О расчетах по импорту некоторых товаров" (далее – постановление № 240/5) распространяются и на случаи проведения импортерами платежей посредством аккредитивной формы расчетов (п. 7 письма Совета Министров и Нацбанка РБ от 14.03.2011 № 39/28/31-16/65 "О применении постановления Совета Министров Республики Беларусь и Национального банка от 25 февраля 2011 г. № 240/5").
Внимание! До 1 марта 2012 г. проведение импортером расчетов с нерезидентом по внешнеторговому договору, общая сумма денежных обязательств импортера по которому превышает 50 000 евро в эквиваленте и предусматривающему импорт товаров, входящих в перечень согласно приложению к постановлению № 240/5, осуществляется исключительно:
1) за счет имеющейся в распоряжении импортера выручки в иностранной валюте;
2) за счет имеющейся в распоряжении импортера иностранной валюты, полученной им в качестве:
– вкладов в уставный фонд;
– иностранной безвозмездной помощи;
– дивидендов и иных доходов от инвестиций;
– процентов по договорам займа, заключенным с нерезидентами;
– процентов за размещение иностранной валюты на счетах, открытых в банках;
– процентов по обязательствам банков;
3) за счет иностранной валюты, полученной по договорам займа (кредитным договорам), заключенным с нерезидентами, на срок не менее одного года;
4) за счет иностранной валюты, полученной по кредитным договорам, заключенным с банками РБ, на срок не менее одного года;
5) в иных случаях при наличии разрешения Нацбанка.
Учитывая, что хлебопекарная печь включена в перечень товаров, на которые действуют ограничения, предусмотренные постановлением № 240/5, для проведения расчетов с использованием аккредитивной формы предприятию необходимо получить разрешение Нацбанка.
Справочно: в настоящее время порядок проведения внешнеторговых операций, в т.ч. проведения расчетов за поставляемые товары (работы, услуги), помимо встречающихся в материале документов регулируют также:
1) Закон РБ от 22.07.2003 № 226-З "О валютном регулировании и валютном контроле";
2) постановление Совета Министров и Нацбанка РБ от 30.04.2009 № 548/8 "О некоторых вопросах прекращения обязательств по внешнеторговым операциям при экспорте и внешнеторговым договорам при выкупе предмета лизинга".
