По договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца (поставщика) и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей (часть первая ст. 636 Гражданского кодекса РБ (далее – ГК)).
Положение о лизинге, утвержденное постановлением Совета Министров РБ от 04.06.2010 № 865, выделяет финансовый и оперативный лизинг, возвратный и повторный лизинг (п. 3):
– финансовый лизинг – лизинг, при котором лизинговые платежи в течение срока лизинга (не менее 1 года) обеспечивают возмещение лизингодателю не менее 75 % контрактной стоимости предмета лизинга независимо от того, будет ли сделка завершена выкупом предмета лизинга лизингополучателем или его возвратом лизингодателю;
– оперативный лизинг – лизинг, при котором лизинговые платежи в течение срока лизинга обеспечивают возмещение лизингодателю менее 75 % контрактной стоимости предмета лизинга и по истечении срока лизинга лизингополучатель возвращает лизингодателю предмет лизинга.
Сфера валютного регулирования:запрещено все, что прямо не разрешено
Использование иностранной валюты, а также платежных документов в иностранной валюте при осуществлении расчетов на территории Республики Беларусь по обязательствам допускается в случаях, порядке и на условиях, определенных законодательством(п. 2 ст. 298 ГК).
Законом РБ от 22.07.2003 № 226-З"О валютном регулировании и валютном контроле" (далее – Закон) запрещено использование иностранной валюты, ценных бумаг в иностранной валюте и (или) платежных документов в иностранной валюте при проведении валютных операций между резидентами, за исключением случаев, установленных самим Законом и иными актами валютного законодательства (ст. 11 Закона).
Случаи использования иностранной валюты между субъектами валютных операций – резидентами определены в ст. 11 Закона, гл. 5 Правил проведения валютных операций, утвержденных постановлением Правления Нацбанка РБ от 30.04.2004 № 72 (далее – Правила № 72), а также в иных актах валютного законодательства.
В настоящее время ни Закон, ни Правила № 72 не разрешают юридическим лицам – резидентам заключать между собой договоры финансовой аренды (лизинга), расчеты по которым осуществляются в иностранной валюте. Единственное исключение: банки между собой могут заключать договор финансовой аренды (лизинга) и рассчитываться иностранной валютой (подп. 25.2 п. 25 Правил № 72).
Однако в подп. 25.13 п. 25 Правил № 72 предусмотрено право Нацбанка разрешать расчеты в иностранной валюте между юридическими лицами – резидентами в иных случаях.
Так, Нацбанк письмом от 18.07.2011 № 31-16/430 "Разрешение на проведение расчетов в иностранной валюте" разрешил до 1 января 2013 г. использование иностранной валюты между субъектами валютных операций – резидентами при расчетах по договорам финансовой аренды (лизинга). Однако данное разрешение было отменено письмом Нацбанка РБот 04.05.2012 № 31-15/112 "Разрешение на проведение расчетов в иностранной валюте" (далее – письмо № 31-15/112), которым допускается использование иностранной валюты между субъектами валютных операций – резидентами при расчетах по договорам финансовой аренды (лизинга), исполнение обязательств по которым начато до 1 июля 2012 г.
Что понимать под началом исполнения обязательств по договорам финансовой аренды (лизинга)?
Для ответа на этот вопрос можно обратиться к письму Нацбанка РБ от 04.12.2009 № 31-14/479 "О применении норм валютного законодательства", где приведены следующие примеры начала исполнения обязательств по договору финансовой аренды (лизинга):
1) лизингодатель заключил договор купли-продажи, договор поставки в отношении имущества, передаваемого в лизинг в соответствии с заключенным договором лизинга, и оплатил его (частично либо полностью);
2) лизингодатель заключил договор купли-продажи, договор поставки в отношении имущества, передаваемого в лизинг в соответствии с заключенным договором лизинга, и получил его (частично либо полностью);
3) лизингодатель передал лизингополучателю имущество (частично либо полностью) в лизинг.
Нацбанк 21 июня 2012 г. направил банкам 2 документа:
– письмо № 91-12/164 "Разрешение на приобретение иностранной валюты" (далее – письмо № 91-12/164). В этом письме разрешено покупать иностранную валюту на внутреннем валютном рынке РБ для расчетов с резидентами по договорам финансовой аренды (лизинга) в иностранной валюте, исполнение обязательств по которым начато до 1 июля 2012 г., при условии, что объект лизинга был приобретен лизингодателем за иностранную валюту. Основанием для покупки иностранной валюты по данным валютным операциям является договор финансовой аренды (лизинга) в иностранной валюте, заключенный между резидентами, а также письмо от лизингодателя, подтверждающее, что объект лизинга был приобретен за иностранную валюту;
– письмо № 31-12/165 "Разрешение на проведение валютных операций по договорам финансовой аренды (лизинга)" (далее – письмо № 31-12/165), которым разрешено покупать и использовать иностранную валюту для расчетов по договорам финансовой аренды (лизинга) в иностранной валюте, заключенным с резидентами на срок свыше 1 года, при условии, что объект лизинга был приобретен (получен) лизингодателем за счет кредитов, займов в иностранной валюте (в т.ч. коммерческих), полученных от нерезидентов. Основанием для покупки иностранной валюты и расчетов в иностранной валюте по данным валютным операциям является договор финансовой аренды (лизинга) в иностранной валюте, заключенный между резидентами на срок свыше 1 года, а также письмо от лизингодателя, подтверждающее, что объект лизинга был приобретен (получен) лизингодателем за счет кредитов, займов в иностранной валюте (в т.ч. коммерческих), полученных от нерезидентов.
Как правильно применять разрешения Нацбанка?
На сегодняшний день действуют 3 письма, регламентирующие покупку иностранной валюты и расчеты по договору финансовой аренды (лизинга): письмо № 31-15/112, письмо № 91-12/164 и письмо № 31-12/165.
На практике возникли многочисленные вопросы по применению указанных писем и соотношению их друг с другом.
1. Действуют ли нормы письма№ 31-15/112 или издание писем № 91-12/164 и № 31-12/165 фактически привело к их неприменению?
2. Письмо № 31-12/165 – это дополнительное ограничение или дополнительная льгота для клиентов?
3. Распространяет ли свое действие письмо № 31-12/165 на договоры финансовой аренды (лизинга), заключенные до его издания?
4. Если клиент подпадает под действие письма № 31-12/165, может ли он при наличии иностранной валюты не покупать ее на внутреннем валютном рынке, а рассчитаться со своего текущего (расчетного) счета?
На основании анализа действующего белорусского законодательства и содержания рассматриваемых писем можно сделать следующие выводы.
1. Письмо № 31-15/112 действует и в настоящее время. Все 3 письма одновременно действуют и дополняют друг друга.
2. Письмо № 31-12/165 – это дополнительная льгота для клиентов, но никак не ограничение.
3. Письмо № 31-12/165 распространяет свое действие в т.ч. на договоры финансовой аренды (лизинга), заключенные до его издания.
4. Клиент не обязан покупать иностранную валюту. При соблюдении условий письма № 31-12/165 он вправе заплатить с текущего (расчетного) счета.
Обратимся к конкретной ситуации.
Ситуация
Договор финансовой аренды (лизинга) заключен между юридическими лицами – резидентами на срок свыше 1 года. Объект лизинга приобретен за белорусские рубли. Договор начал исполняться до 1 июля 2012 г.
В данном случае лизингополучатель вправе рассчитаться с лизингодателем иностранной валютой на основании письма № 31-15/112. Однако покупка иностранной валюты для данных расчетов не разрешена.
Изменим условие: по рассматриваемому договору объект лизинга приобретен за иностранную валюту, но не за счет кредитов, займов в иностранной валюте (в т.ч. коммерческих), полученных от нерезидентов. В таком случае покупка иностранной валюты разрешена на основании письма № 91-12/164.
Таким образом, по договорам финансовой аренды (лизинга), заключенным между резидентами (независимо от срока лизинга), исполнение обязательств по которым начато до 1 июля 2012 г., расчеты в иностранной валюте разрешены на основании письма № 31-15/112. Покупка иностранной валюты разрешена по таким договорам при условии, что объект лизинга приобретен лизингодателем за иностранную валюту (независимо от источников ее получения).
Письмо № 31-12/165 распространяет свое действие на договоры финансовой аренды (лизинга), которые заключены как до, так и после его издания (21 июня 2012 г.), в т.ч. оно будет охватывать и период после 1 июля 2012 г. Данным письмом разрешено приобретать иностранную валюту и рассчитываться ею между резидентами при соблюдении 2 условий:
– срок договора – свыше 1 года;
– источник иностранной валюты, за которую приобретался объект лизинга, – кредиты, займы (в т.ч. коммерческие), полученные от нерезидентов.
При применении письма № 31-12/165 банк осуществляет функции агента валютного контроля. Пределы контроля определены в самом письме и Инструкции о порядке регистрации сделки и выполнении банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями функций агентов валютного контроля, утвержденной постановлением Правления Нацбанка РБ от 16.04.2009 № 46. Банку не нужно проверять фактическое получение объекта лизинга или устанавливать всю цепочку происхождения иностранной валюты. Ему достаточно договора финансовой аренды (лизинга) в иностранной валюте, заключенного между резидентами на срок свыше 1 года, а также письма лизингодателя, подтверждающего, что объект лизинга был приобретен (получен) лизингодателем за счет кредитов, займов в иностранной валюте (в т.ч. коммерческих), полученных от нерезидентов.
Для целей покупки иностранной валюты напоминаем, что на внебиржевом валютном рынке осуществляются следующие сделки купли-продажи иностранной валюты (п. 3 постановления Правления Нацбанка РБ от 07.09.2011 № 368 "О сделках купли-продажи иностранной валюты на внутреннем валютном рынке"):
– покупка иностранной валюты банками у субъектов валютных операций в сумме не более лота, установленного на биржевых торгах, одной из иностранных валют в день по каждому субъекту валютных операций;
– продажа иностранной валюты банками субъектам валютных операций в сумме не более лота, установленного на биржевых торгах, одной из иностранных валют по каждому контракту (сделке, операции), но не более лота, установленного на биржевых торгах, в день по каждому субъекту валютных операций;
– купля-продажа иностранной валюты меж-ду банками, между банками и банками-нерезидентами.
В соответствии с Операционным регламентом торгового дня по сделкам покупки, продажи, конверсии иностранной валюты в ОАО "Белорусская валютно-фондовая биржа", утвержденным решением Правления ОАО "Белорусская валютно-фондовая биржа" от 08.09.2011 № 73, стандартный лот, например, по долларам США составляет 1 000 долл. США.
В письме Нацбанка РБ от 11.11.2011 № 31-16/702 "О применении постановления" разъяснено, что субъект валютных операций может один раз приобрести у банка иностранную валюту по одному контракту в сумме не более лота. При этом субъект валютных операций может один раз в день приобрести у банка иностранную валюту по разным контрактам, если общая сумма покупки иностранной валюты составит не более лота.
Таким образом, клиент в подавляющем большинстве случаев будет покупать иностранную валюту не у банка, а на торгах ОАО "Белорусская валютно-фондовая биржа".
