Получение займов хозяйственным обществом

Привлечение займов, как источников дополнительного финансирования, используется в практической деятельности хозяйственных обществ довольно часто. Поэтому актуальными являются вопросы заключения и исполнения договоров денежного займа, знание их особенностей применительно к хозяйственным обществам.

Условия и особенности договора займа

По договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества (п. 1 ст. 760 Гражданского кодекса Республики Беларусь; далее – ГК).

Существенным условием данного договора является сумма займа.

При этом денежные средства могут передаваться хозяйственному обществу как наличными путем внесения их в кассу общества, так и в безналичном порядке через банк.

ВАЖНО! Договор займа является реальным, то есть считается заключенным с момента передачи денег, а не с момента его подписания (п. 2 ст. 403, п. 2 ст. 760 ГК).

Форма договора

Договор займа должен быть заключен в письменной форме, если (п. 1 ст. 760):

– его сумма превышает не менее чем в 10 раз установленный законодательством размер базовой величины;

– заимодавцем является юридическое лицо – независимо от суммы.

Проценты на сумму займа

Размер и порядок выплаты процентов не относятся к существенным условиям договора займа. Заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и порядке, определенных договором (если иное не предусмотрено законодательством или договором займа). При отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется ставкой рефинансирования Нацбанка Республики Беларусь на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части. При отсутствии иного соглашения проценты выплачиваются ежемесячно до дня возврата суммы займа (пп. 1, 2 ст. 762 ГК).

Обратите внимание! Стороны могут заключить договор займа на безвозмездной основе без взимания процентов за пользование займом. Однако это условие должно быть обязательно оговорено в договоре.

Возврат займа

Срок и порядок возврата займа не являются существенными условиями договора. Договор может заключаться на любой срок, а сумма займа возвращается в порядке, определенном сторонами (часть первая п. 1 ст. 763 ГК). При отсутствии в договоре этих условий применяются правила части второй п. 1 ст. 763 ГК, т.е. сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение 30 дней со дня предъявления заимодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором.

Если иное не предусмотрено договором займа, сумма беспроцентного займа может быть возвращена заемщиком досрочно. Сумма займа, предоставленного под проценты, может быть возвращена досрочно с согласия заимодавца (п. 2 ст. 763 ГК).

Если иное не предусмотрено договором займа, сумма займа считается возвращенной в момент передачи ее заимодавцу или зачисления соответствующих денежных средств на его банковский счет (п. 3 ст. 763 ГК).

Пример из судебной практики

Согласно договору займа между заимодавцем – индивидуальным предпринимателем и ответчиком-организацией ответчик должен был возвращать беспроцентный заем ежеквартально равными долями. Заем был предоставлен с целью приобретения ответчиком металлических палаток роллетного типа для торгового комплекса на рынке с последующей сдачей торгового места аренду истцу. Договор аренды был заключен, а впоследствии расторгнут по инициативе истца, который предъявил ответчику требование о возврате суммы займа в течение 30 дней. Хозяйственный суд отказал в иске о взыскании суммы займа истцу (индивидуальному предпринимателю) на том основании, что сроки его возврата предусмотрены в договоре, а вся сумма займа может быть возвращена по требованию заимодавца в течение 30 дней, если срок возврата займа не установлен в договоре или определен моментом востребования.

Документ, подтверждающий заем

В подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющий передачу ему заимодавцем определенной денежной суммы (п. 2 ст. 761 ГК).

В п. 5 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27.05.2011 № 9 «О некоторых вопросах приказного производства» (далее – постановление Пленума ВХС № 9) долговая расписка прямо указана как один из возможных документов, подтверждающих признание (неоспаривание) должником суммы задолженности.

Обратите внимание! При получении займа хозяйственным обществом расписка не может заменить договор займа, который, как отмечалось ранее, заключается в письменном виде, а является подтверждением факта передачи/получения денег.

Судебная практика свидетельствует, что расписка не является каким-то абсолютным доказательством подтверждения передачи денег и суд может не признать расписку подтверждением заключения договора займа.

Так, экономический суд Гродненской области в решении по одному из дел указал, что в ходе проверки договора займа и расписки к нему, проведенной РОВД, установлено, что деньги и вещи, указанные в расписке, не передавались. Свидетели, указанные в расписке, также не подтвердили факта передачи денег, поскольку не присутствовали при этом. Поэтому суд, оценив в совокупности имеющиеся в деле доказательства, пришел к выводу, что деньги и иные вещи, указанные в расписке, не были получены от заимодавца. Воля сторон не была направлена на заключение договора займа. В иске было отказано.

К сожалению, содержание расписки четко законодательством не определяется, однако судебная практика позволяет определить те требования, которые могут предъявляться судом к тексту расписки.

В одном из решений Международного арбитражного суда при Белорусской торгово-промышленной палате указано в отношении содержания договора и расписки следующее: «В договоре купли-продажи имущества и расписке ООО «С» отсутствует указание на конкретные обязательства ответчика, в отношении которых ООО «С» приняло на себя обязанность по их исполнению.

Ни в договоре купли-продажи имущества и приложениях к нему, ни в расписке ООО «С» не указаны наименования договоров, даты их заключения, точные суммы таких договоров либо иные сведения, позволяющие определить, на основании чего у ответчика возникла кредиторская задолженность, о погашении которой идет речь в расписке ООО «С». Поэтому расписка в данном деле судом не была принята во внимание, а иск удовлетворен».

Таким образом, необходимо, чтобы расписка содержала максимальную полную информацию о реквизитах договора займа (номер, дата и место заключения), о сторонах договора (точное указание наименования или Ф.И.О. заемщика и заимодавца), о размере передаваемой суммы денег, об условиях займа (срок, возмездность) и т.д. Иначе расписка может быть не признана судом доказательством заключения договора займа.

Кто может предоставлять займы хозяйственному обществу

ГК не содержит запретов относительно субъектного состава лиц, могущих предоставлять займы хозяйственному обществу, однако определенные ограничения имеются.

Денежные средства независимо от суммы могут быть получены в заем от физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями, путем заключения договора займа, иного договора, предусматривающего аналогичные условия передачи в собственность денежных средств, коммерческими организациями – от физических лиц, являющихся собственниками имущества, учредителями (участниками), членами таких организаций, а от других физических лиц (одного или нескольких) – не более 2 раз в течение календарного месяца (п. 4 Указа Президента Республики Беларусь от 23.10.2019 № 394 «О предоставлении и привлечении займов»; далее – Указ № 394).

Заем у директора

Физическое лицо, являющееся директором хозяйственного общества, не может непосредственно предоставить заем этому обществу, поскольку законодательство запрещает совершать сделки в отношении себя лично, а также в отношении юридического лица, представителем которого он является (п. 3 ст. 183 ГК). Поэтому подписание договора займа одним лицом, как от имени общества, так и от себя лично повлечет признание сделки ничтожной в суде как запрещенной законодательством (ст. 170 ГК, п. 19 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 28.10.2005 № 26 «О некоторых вопросах применения хозяйственными судами законодательства, регулирующего недействительность сделок»; далее – постановление Пленума ВХС № 26).

Для положительного разрешения данной ситуации директору следует выдать доверенность на предоставление полномочий на подписание договора займа от имени общества другому работнику.

Доверенность оформляется в письменной форме в соответствие с установленными требованиям (п. 6 ст. 186, ст. 187, п. 1 ст. 188 ГК). В доверенности следует указать:

– дату составления и срок действия;

– полное наименование и адрес расположения хозобщества, ФИО директора;

– данные уполномоченного лица (представителя) и документа, удостоверяющего его личность;

– полномочия, которые предоставлены;

– возможность передачи полномочий в порядке передоверия.

Уставом хозяйственного общества может предусматриваться отнесение решения вопросов о совершении некоторых сделок, в том числе займов, к компетенции общего собрания участников.

Заем у аффилированных лиц

Аффилированные лица хозяйственного общества – физические и юридические лица, способные прямо и (или) косвенно (через иных физических и (или) юридических лиц) определять решения либо оказывать влияние на их принятие хозяйственным обществом, а также юридические лица, на принятие решений которыми хозяйственное общество оказывает такое влияние (часть первая ст. 56 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах»; далее – Закон № 2020-XII).

К аффилированным лицам относятся в т.ч. члены коллегиальных органов управления общества (например, члены совета директоров, члены дирекции или правления), директор (генеральный директор) и их супруги, родители, дети, родные братья, сестры (абз. 2, 8 части первой ст. 56 Закона № 2020-XII).

Аффилированные лица, которые являются  стороной в сделках с хозяйственным обществом, считаются заинтересованными в этих сделках (часть первая ст. 57 Закона № 2020-XII).

Если директор хозяйственного общества намеревается получить денежный заем, например, у своего сына, то решение о заключении такого договора займа должно принять общее собрание участников (в некоторых случаях – совет директоров (наблюдательный совет)) хозяйственного общества большинством от общего количества голосов участников (членов совета директоров (наблюдательного совета)), не заинтересованных в сделке (части вторая, третья ст. 57 Закона № 2020-XII).

Справочно: договор займа, заключенный хозяйственным обществом с его аффилированным лицом с нарушением этого требования, может быть признан судом недействительным.

Пример из судебной практики

В постановлении Апелляционной инстанции хозяйственного суда г. Минска от 10.02.2011 отмечается, что решение общего собрания участников общества о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность его аффилированных лиц, не принималось, поэтому суд первой инстанции правомерно признал недействительным данное соглашение.

Не требуется решения общего собрания участников хозяйственного общества (совета директоров (наблюдательного совета)) о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность его аффилированных лиц, в случае, если все участники хозяйственного общества являются аффилированными лицами этого общества и заинтересованы в совершении такой сделки. Решения общего собрания участников хозяйственного общества (совета директоров (наблюдательного совета)) о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность его аффилированных лиц, также не требуется в случае, если сделка одновременно отвечает следующим условиям (часть пятая ст. 57 Закона № 2020-XII):

– сделка совершается хозяйственным обществом в процессе осуществления им обычной хозяйственной деятельности;

– условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, совершаемых хозяйственным обществом в процессе осуществления им обычной хозяйственной деятельности 

Информацию о договоре займа, заключенном между заинтересованным аффилированным лицом (например, сыном директора) и хозяйственным обществом, последнее обязано раскрывать для всеобщего сведения посредством опубликования в печатных средствах массовой информации, определенных уставом хозяйственного общества, и (или) размещать на сайте этого общества в сети Интернет в возможно короткий срок (часть седьмая ст. 57 Закона № 2020-XII).

Если заем является крупной сделкой

В том случае если сумма, которую хозяйственное общество собирается взять взаймы, составляет 20 % и более балансовой стоимости активов этого общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении такой сделки, заключение договора займа будет считаться крупной сделкой (часть первая ст. 58 Закона № 2020-XII).

Крупная сделка может совершаться по решению общего собрания участников хозяйственного общества, если уставом принятие такого решения не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) (часть третья ст. 58 Закона № 2020-XII).

Крупная сделка, заключенная с нарушением данных требований, является оспоримой и может быть признана судом недействительной по иску участников хозяйственного общества, самого хозяйственного общества, а также членов совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа (часть десятая ст. 58 Закона № 2020-XII).

Пример из судебной практики

Заимодавец обратился в суд с требованием о признании недействительным договора займа и изменений и дополнений к нему в виде новой редакции, а также о применении последствий недействительности сделки в виде взыскания денежных средств, перечисленных в качестве займа по недействительной сделке. Поскольку оспариваемое соглашение о предоставлении займа было заключено на сумму, превышающую 20 % балансовой стоимости активов заимодавца, данное соглашение для него являлось крупной сделкой, и для совершения такой сделки и для последующего внесения изменений в нее требовалось решение общего собрания участников. В нарушение требований законодательства решение общего собрания участников заимодавца по вопросу совершения оспариваемой сделки не принималось. Таким образом, экономический суд пришел к выводу, что заявленное требование подлежит удовлетворению (Решение экономического суда города Минска от 04.04.2016).

Ответственность хозяйственного общества – заемщика по договору займа

Последствия нарушения заемщиком договора займа предусмотрены ст. 764 ГК:

1. Если иное не предусмотрено законодательством или договором займа, в случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате проценты в размере, предусмотренном п. 1 ст. 366 ГК, со дня, когда она должна была быть возвращена, по день ее возврата заимодавцу независимо от уплаты процентов, предусмотренных п. 1 ст. 762 ГК.

Обратите внимание! Проценты согласно ст. 366 ГК взыскиваются сверх процентов, установленных за пользование займом.

2. Если договором займа предусмотрено возвращение займа по частям (в рассрочку), то при нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части займа, заимодавец вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с причитающимися процентами.

За нарушение условий договора займа хозяйственное общество – заемщик кроме уплаты процентов может нести ответственность в виде пени, если это предусмотрено договором.

Пример из судебной практики

Вследствие ненадлежащего исполнения заемщиком условий договора суд удовлетворил исковые требования заимодавца о взыскании основного долга, процентов за пользование суммой займа, процентов за просрочку возврата денежных средств в полном объеме (Решение хозяйственного суда города Минска от 22.11.2011 по делу № 146-12/2011).

Рекомендации автора хозяйственным обществам при заключении договора займа

1. Договор займа заключайте в письменной форме. Желательно использовать расписки при получении/возврате денег.

2. Определенной гарантией качественной подготовки текста договора займа будет его нотариальное удостоверение.

3. Срок возврата займа целесообразно определить в договоре. В противном случае сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение 30 дней со дня предъявления заимодавцем требования об этом.

Сумма беспроцентного займа может быть возвращена заемщиком досрочно, если иное не предусмотрено договором, а вот сумма займа, предоставленного под проценты, может быть возвращена досрочно только с согласия заимодавца.

4. В договоре займа следует предусмотреть условия о размере, порядке и сроках выплаты процентов за пользование займом, если договор предполагается возмездным.

Бухгалтерский учет займов, полученных от физических лиц

Ситуация. Получен заем от физического лица – учредителя, являющегося работником организации

Учредитель юридического лица является его же работником. В августе 2020 г. он предоставил организации процентный заем в размере 7 000 руб. до 31 декабря 2020 г. для погашения просроченной задолженности за поставленный товар. Согласно условиям договора  займодавец переводит денежные средства на расчетный счет организации 4 августа 2020 г. Заемщик обязан вернуть заем в полном размере не позднее 31 декабря 2020 г., начисленные проценты перечисляются на карт-счет физлица 15-го числа месяца, следующего за месяцем их начисления (в день выплаты заработной платы), проценты за декабрь выплачиваются вместе с основным долгом.

Начисленные проценты составили:

– за август  – 174,19 руб.;

– за сентябрь – 200 руб.;

– за октябрь – 200 руб.

– за ноябрь – 200 руб.

– за декабрь – 200 руб.

 Задолженность перед физическим лицом – учредителем не относится к контролируемой.

Подоходный налог

Проценты по займу, полученные физическим лицом, являются его доходом, который  облагается подоходным налогом по ставке 13 % (п. 1 ст. 196, подп. 1.1 п. 1 ст. 197, п. 1 ст. 214 Налогового кодекса Республики Беларусь; далее – НК).

В указанной ситуации организация является налоговым агентом, она обязана удержать с дохода  займодавца подоходный налог и перечислить его в бюджет в установленные сроки  (п. 1 ст. 23, ст. 195, п. 1 ст. 216 НК).

Поскольку займодавец является работником организации, то для определения налоговой базы для исчисления подоходного налога необходимо учитывать суммарно все доходы за календарный месяц: заработную плату, премии, материальную помощь, проценты по займу и т.д. Доход работника уменьшается на сумму стандартных налоговых вычетов, если имеются основания для их применения (часть первая п. 3 ст. 199, ст. 209–212 НК)

Начисленный налог удерживается из доходов физического лица при их фактической выплате, в нашей ситуации – 15 сентября, 15 октября, 15 ноября, 15 и 31 декабря 2020 г. (абз. 2 п. 6 ст. 216 НК).

Взносы в ФСЗН и Белгосстрах

Возвращенный заем и начисленные проценты не являются объектами для начисления взносов в ФСЗН и Белгосстрах.

Бухгалтерский учет

Заем,  предоставленный на срок до 12 месяцев,  считается краткосрочным. В бухгалтерском учете для учета краткосрочных займов предусмотрен счет 66 «Расчеты по краткосрочным кредитам и займам» (субсчет 66-2 «Расчеты по краткосрочным займам») (п. 51 Инструкции о порядке применения типового плана счетов бухгалтерского учета, утвержденной постановлением Минфина Республики Беларусь от 29.06.2011 № 50; далее –  Инструкции № 50).

Начисленные проценты по займу отражаются по дебету счета 91 «Прочие доходы и расходы» (субсчет 91-4 «Прочие расходы») и кредиту счета 66 (субсчет 66-3 «Расчеты по процентам по краткосрочным кредитам и займам») и являются расходами по  финансовой деятельности (абз. 2 п. 15, п. 37 Инструкции № 102^*, абз. 2 подп. 21.1 п. 21 НСБУ № 74^**).

Перечисление процентов на банковскую карту физлица отражается по  дебету субсчета 66-3 и кредиту счета 51 «Расчетные счета»; возврат основной суммы долга – по дебету субсчета 66-2 и кредиту счета 51 (п. 51 Инструкции № 50).

___________

^* Инструкция по бухгалтерскому учету доходов и расходов, утвержденная постановлением Минфина  Республики Беларусь от 30.09.2011 № 102 (далее – Инструкция № 102).

^** Национальный стандарт бухгалтерского учета и отчетности «Финансовые инструменты», утвержденный постановлением Минфина Республики Беларусь от 22.12.2018 № 74 (далее – НСБУ № 74).

Налог на прибыль

В нашей ситуации задолженность не является контролируемой, поэтому начисленные проценты за использование займа учитываются при налогообложении прибыли в составе затрат по производству и реализации. Исключение составляют проценты по кредитам, займам, которые относятся на стоимость инвестиционных активов в соответствии с законодательством, а также процентов по просроченным платежам по основному долгу по займам и кредитам (подп. 2.4 п. 2 ст. 170 НК).

Бухгалтерский учет полученного займа и процентов по нему у заемщика

_________________

^* Поскольку договором предусмотрено перечисление процентов вместе с основным долгом, т.е. 31 декабря, то организация обязана в этот день перечислить и подоходный налог с этой суммы. Сумма начисленных процентов не превышает 709 руб., поэтому организация вправе предоставить работнику стандартный налоговый вычет в размере 117 руб. (приложение 10 к Указу Президента Республики Беларусь от 31.12.2019 № 503  «О налогообложении»).

В последующем при начислении заработной платы за декабрь организация должна произвести перерасчет подоходного налога с учетом предоставленного ранее стандартного налогового вычета в размере 117 руб.  Оставшуюся сумму подоходного налога, исчисленную из доходов за декабрь, организация должна будет перечислить в день выплаты заработной платы, т.е. 15 января 2021 г.

Батюлёв Григорий Григорьевич, начальник службы экономической безопасности, правового и кадрового обеспечения ОАО «МИСОМ ОП»

 Ольга Пичковская, эксперт портала GB.BY