В каком порядке совершается данная валютная операция? Следует ли расценивать условие в договоре о возмещении убытков как дополнительный платеж и требуется ли разрешение Нацбанка в данной ситуации?
В рассматриваемой ситуации имеет место валютная операция, связанная с движением капитала и осуществляемая в уведомительном порядке. Разрешение Нацбанка на ее проведение не требуется. Данный вывод можно сделать исходя из следующих нормативных документов.
Резиденты РБ осуществляют на основании разрешений Нацбанка проведение валютных операций, связанных с движением капитала, предусматривающих получение кредитов и (или) займов, при условии, что в договоре между субъектом валютных операций – резидентом (кроме банка) и нерезидентом (кроме банка-нерезидента) наряду с процентной ставкой за пользование кредитом и (или) займом установлена обязанность осуществлять иные дополнительные платежи (кроме платежей за пользование кредитом и (или) займом в случае просрочки возврата кредита и (или) займа (в сумме увеличения размера процентов в связи с просрочкой возврата кредита и (или) займа), а также платежей по уплате неустойки (штрафа, пени) (подп. 18.8 п. 18 Правил проведения валютных операций, утвержденных постановлением Правления Нацбанка РБ от 30.04.2004 № 72 (далее – Правила № 72)).
Возможность требования возмещения убытков лицом, право которого нарушено, установлена нормами общегражданского законодательства (ст. 14 Гражданского кодекса РБ (далее – ГК)). По этой причине закрепление данного права в договоре займа Нацбанк не рассматривает в качестве дополнительного платежа, оговоренного в абз. 4 подп. 18.8 п. 18 Правил № 72.
Могут ли стороны по обоюдному согласию произвести зачет задолженности экспедитора за транспортную услугу в счет возмещения задолженности перевозчика за нанесенный ущерб?
По договору транспортной экспедиции одна сторона (экспедитор) обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны (клиента – грузоотправителя или грузополучателя) выполнить или организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой груза (п. 1 ст. 755 ГК).
Экспедитор при исполнении договора транспортной экспедиции может вступать в отношения с третьими лицами от своего имени или от имени клиента. Права и обязанности по договорам, заключенным экспедитором от своего имени, возникают непосредственно у экспедитора (ст. 18 Закона РБ от 13.06.2006 № 124-З "О транспортно-экспедиционной деятельности").
Внешнеторговая операция в приведенной ситуации отсутствует, так как резидент РБ перечисление денежных средств не производил. Нерезидент первым исполнил свои обязательства по договору перевозки, следовательно, между экспедитором-резидентом и резидентом Польши имеет место импорт услуг (подп. 1.1 п. 1 Указа Президента РБ от 27.03.2008 № 178 "О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций" (далее – Указ № 178)).
– получения товаров (охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности), выполнения работ, оказания услуг согласно внешнеторговому договору;
– получения страхового возмещения по договору страхования предпринимательского риска, заключенного между импортером и страховой организацией либо нерезидентом и страховой организацией, или получения импортером иного возмещения в случае утраты (гибели, случайного повреждения, порчи либо хищения) товаров либо на основании судебных постановлений или других процессуальных документов;
– получения денежных средств по банковской гарантии;
– возврата денежных средств (за вычетом комиссий банков-нерезидентов), ранее перечисленных в качестве платы за товары (охраняемую информацию, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности), выполненные работы, оказанные услуги (подп. 1.9 п. 1 Указа № 178).
Правомерно ли осуществление данных расчетов?
Денежные обязательства по валютным операциям между субъектами валютных операций – резидентом и нерезидентом могут быть выражены и исполнены в иностранной валюте, официальный курс белорусского рубля к которой установлен Нацбанком, если иное не предусмотрено международными договорами РБ (п. 24 Правил № 72). Расчеты и платежи между юридическими и физическими лицами РБ и Латвийской Республики осуществляются в национальных валютах Республики Беларусь и Латвийской Республики, а также в свободно конвертируемых валютах согласно законодательству, действующему соответственно на территории каждого из государств (ст. 1 Соглашения между Нацбанком РБ и Банком Латвии об организации расчетов от 07.07.2000).
Российский рубль относится к ограниченно конвертируемым иностранным валютам (постановление Правления Нацбанка РБ от 20.08.2001 № 208 "О порядке установления официального курса белорусского рубля по отношению к иностранным валютам"). В данном случае имеет место нарушение валютного законодательства, поскольку российский рубль не относится ни к национальным валютам Республики Беларусь и Латвийской Республики, ни к свободно конвертируемым валютам.
– несоответствие валюты поступивших денежных средств требованиям валютного законодательства;
– непредставление информации по внешнеторговым операциям, предусмотренной в п. 25 Инструкции о порядке регистрации сделки и выполнении банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями функций агентов валютного контроля, утвержденной постановлением Правления Нацбанка РБ от 16.04.2009 № 46.
Вправе ли банк выдать гарантию в евро и выплатить по ней евро бенефициару?
Выдача банковских гарантий является банковской операцией (часть первая ст. 14 Банковского кодекса РБ (далее – БК)).
При выдаче банковской гарантии банк или небанковская кредитно-финансовая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала или иной инструктирующей стороны) от своего имени письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями гарантии денежную сумму (осуществить платеж) (часть первая ст. 164 БК).
Между субъектами валютных операций – резидентами РБ разрешается при проведении валютных операций использование иностранной валюты, ценных бумаг в иностранной валюте и (или) платежных документов в иностранной валюте при проведении между банком и субъектом валютных операций – резидентом валютных операций, являющихся банковскими операциями (подп. 25.5 п. 25 Правил № 72).
Таким образом, банк вправе выдать гарантию в евро и выплатить по ней евро бенефициару-резиденту.
Каковы действия банка в данной ситуации?
Денежные средства, поступившие бенефициару по банковскому переводу, подлежат зачислению банком-получателем на счет бенефициара, выдаче наличными денежными средствами бенефициару или используются в соответствии с его указаниями (при поступлении денежных средств в пользу бенефициара, не имеющего счета в банке). Данное условие предусмотрено п. 75 Инструкции о банковском переводе, утвержденной постановлением Правления Нацбанка РБ от 29.03.2001 № 66 (далее – Инструкция № 66). Из этой нормы следует, что при поступлении денежных средств бенефициару, у которого нет счета в данном банке, денежные средства могут быть использованы в соответствии с его указаниями.
С учетом вышеизложенного банк должен перечислить поступившую иностранную валюту на счет резидента в другом банке в соответствии с указанием бенефициара.
Возможно ли осуществить данную операцию нерезиденту РБ?
Субъект валютных операций – нерезидент (кроме банка-нерезидента) имеет право открывать в банке РБ следующие счета в белорусских рублях:
– текущий (расчетный) счет типа "Т";
– счет типа "С";
– вкладной (депозитный) счет.
Субъекты валютных операций – нерезиденты вправе принимать наличную иностранную валюту в отдельных случаях, перечисленных в подп. 22.1–22.4 п. 22 Инструкции о порядке проведения валютных операций с использованием наличной иностранной валюты и наличных белорусских рублей, утвержденной постановлением Правления Нацбанка РБ от 17.01.2007 № 1.
Пунктом 6 вышеназванной Инструкции предусмотрено, что банк принимает в кассу наличную иностранную валюту для зачисления (перечисления) на счет субъекта валютных операций, открытый в банке, при условии соответствия источников поступления наличной иностранной валюты источникам, перечисленным в гл. 2 Инструкции № 1, а также представления документов, служащих основанием для приема в кассу банка наличной иностранной валюты.
С учетом вышеизложенного иностранная организация – нерезидент РБ вправе открыть вкладной (депозитный) счет, но не вправе внести на него наличную иностранную валюту при отсутствии разрешения Нацбанка.
Директор белорусской организации – резидента РБ (далее – резидент) отремонтировал в Литве служебную машину. Расчет с нерезидентом за ремонт машины произведен посредством личной банковской платежной карточки. По возвращении в Республику Беларусь ему из кассы организации возместили понесенные расходы в белорусских рублях.
Правомерны ли данные расчеты?
В рассматриваемой ситуации нерезидент оказал услуги юридическому лицу – резиденту, т.е. имеет место импортный внешнеторговый договор.
Внешнеторговый договор – договор между резидентом и нерезидентом, предусматривающий возмездную передачу товаров, охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполнение работ, оказание услуг.
Импорт – получение резидентом товаров (в т.ч. по сделкам, не связанным с перемещением товаров через Государственную границу Республики Беларусь), охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполненных работ, оказанных услуг на возмездной основе от нерезидента.
Приведенные определения содержатся в подп. 1.1 п. 1 Указа Президента РБ от 27.03.2008 № 178 "О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций" (далее – Указ № 178).
Случаи, на которые не распространяет свое действие Указ № 178, перечислены в подп. 1.2 п. 1 данного законодательного акта и подп. 1.1 п. 1 постановления Правления Нацбанка РБ от 09.07.2009 № 101 "О проведении внешнеторговых операций" (далее – постановление № 101). С учетом изложенного исключений в законодательстве, относящихся к приведенной ситуации, нет, т.е. Указ № 178 распространяет свое действие на данную хозяйственную операцию.
Требования подп. 1.10 п. 1 Указа № 178 предусматривают, что при импорте расчеты по внешнеторговым договорам осуществляются только со счетов импортеров (в т.ч. со специального счета аккредитива), за исключением расчетов, производимых:
– с использованием кредитов банков, выданных импортерам, ссуд, займов, предоставленных импортерам нерезидентами;
– со счета другого резидента в соответствии с условиями договора перевода долга, заключенного между импортером и данным резидентом. При этом новый должник становится импортером в соответствии с подп. 1.1 п. 1 Указа № 178;
– путем исполнения банком обязательств по выданным гарантиям по этим внешнеторговым договорам;
– посредством исполнения банком обязательств по валютно-обменным операциям;
– в иных случаях в порядке, установленном Нацбанком.
Иные случаи определены в подп. 1.7 п. 1 постановления № 101.
При импорте расчеты по внешнеторговым договорам с учетом норм Указа № 178 должны осуществляться в следующем порядке:
– при исполнении нерезидентом обязательств перед резидентом по договору займа резидент вправе осуществить расчет по внешнеторговому договору путем перечисления нерезидентом-займодавцем денежных средств на счет нерезидента-кредитора по внешнеторговому договору;
– исполнении обязательств перед резидентом по договору страхования страховая организация – резидент вправе перечислить денежные средства со своего счета на погашение обязательств резидента по внешнеторговому договору;
– исполнении обязательств по внешнеторговому договору, заключенному по результатам биржевых торгов, организованных ОАО "Белорусская универсальная товарная биржа", данное общество вправе перечислить денежные средства со своего счета, открытого в банке РБ, на погашение обязательств резидента по внешнеторговому договору.
Из вышеизложенного следует вывод: данные расчеты неправомерны и не соответствуют нормам Указа № 178.
По договору банковского вклада (депозита) одна сторона (вкладополучатель) принимает от другой стороны (вкладчика) денежные средства – вклад (депозит) и обязуется возвратить вкладчику денежные средства, проводить безналичные расчеты по поручению вкладчика в соответствии с договором, а также выплатить начисленные по вкладу (депозиту) проценты на условиях и в порядке, определенных этим договором (часть первая ст. 181 Банковского кодекса РБ (далее – БК)).
Размер процентов по вкладу (депозиту) может быть изменен по соглашению сторон, если иное не предусмотрено договором банковского вклада (депозита) (часть вторая ст. 187 БК).
В случае уменьшения ставки рефинансирования, устанавливаемой Нацбанком, вкладополучатель вправе в одностороннем порядке, если это предусмотрено договором, уменьшить размер процентов, выплачиваемых по вкладу (депозиту) в официальной денежной единице РБ (белорусских рублях), с предварительным уведомлением об этом вкладчика (часть третья ст. 187 БК).
При уменьшении вкладополучателем размера процентов по вкладу (депозиту) новый их размер применяется к вкладу (депозиту), внесенному до уведомления вкладчика об уменьшении размера процентов в республиканских печатных средствах массовой информации, являющихся официальными изданиями, или иным способом, предусмотренным договором банковского вклада (депозита), по истечении не менее 1 месяца со дня уведомления (часть четвертая ст. 187 БК).
В иных случаях уменьшение банком в одностороннем порядке размеров процентов по вкладам (депозитам) не допускается. Данная позиция изложена в письме Нацбанка РБ от 15.05.2012 № 04-15/149 "Об изменении процентной ставки по вкладам (депозитам)".
Иностранное юридическое лицо – нерезидент открыло депозитный счет в белорусских рублях в банке РБ. Нерезидент обратился в белорусский банк с просьбой покупки валюты на торгах ОАО "Белорусская валютно-фондовая биржа". Для покупки иностранной валюты планируется произвести перечисление денежных средств в белорусских рублях с депозитного счета.
Вправе ли нерезидент приобрести иностранную валюту и должен ли банк удовлетворить заявку на покупку валюты?
Субъект валютных операций – нерезидент (кроме банка-нерезидента) имеет право открывать в банке в белорусских рублях следующие счета:
– текущий (расчетный) счет типа "Т";
– счет типа "С";
– вкладной (депозитный) счет;
– иные счета, установленные законодательством РБ.
Данная норма определена п. 48 Правил проведения валютных операций, утвержденных постановлением Правления Нацбанка РБ от 30.04.2004 № 72.
Вкладчики могут распоряжаться вкладами (депозитами), получать по ним доход, давать поручения банку или небанковской кредитно-финансовой организации о перечислении денежных средств с их счетов по вкладу (депозиту) на другие банковские счета и (или) другим лицам и пользоваться иными видами банковских услуг в соответствии с законодательством РБ и договором банковского вклада (депозита) (ст. 185 БК). Отсюда следует вывод, что нерезидент вправе дать банку поручение на перечисление белорусских рублей с его вкладного (депозитного) счета на счета третьих лиц.
Цель приобретения иностранной валюты нерезидент определяет самостоятельно.
Данное право предоставлено субъектам валютных операций – нерезидентам п. 55, подп. 56.1 п. 56 Инструкции о порядке совершения валютно-обменных операций с участием юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, утвержденной постановлением Правления Нацбанка РБ от 28.07.2005 № 112 (далее – Инструкция № 112).
C учетом изложенного перечисление белорусских рублей с вкладного (депозитного) счета нерезидента не запрещено.
Вправе ли банк удовлетворить заявку резидента на покупку иностранной валюты, а затем перечислить купленную иностранную валюту нерезиденту?
По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя (ст. 861 Гражданского кодекса РБ).
В приведенной ситуации имеет место экспортный внешнеторговый договор на оказание услуг, т.е. текущая валютная операция (подп. 1.1 п. 1 Указа № 178 и ст. 5 Закона РБ от 22.07.2003 № 226-З "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее – Закон № 226-З)).
Текущие валютные операции осуществляются между резидентами и нерезидентами в порядке, установленном законодательными актами РБ и (или) нормативными правовыми актами Нацбанка, без ограничений (ст. 10 Закона № 226-З).
Субъект валютных операций – резидент вправе покупать иностранную валюту на внутреннем валютном рынке РБ для проведения валютных операций, заключающихся в осуществлении расчетов по сделкам, предусматривающим экспорт и (или) импорт товаров (за исключением денежных средств, ценных бумаг и недвижимого имущества), охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, работ, услуг (подп. 20.1 п. 20 Инструкции № 112). Основанием для покупки иностранной валюты по данным валютным операциям является документ, подтверждающий заключение с нерезидентом соответствующей гражданско-правовой сделки.
Случаи отказа банком в проведении валютной операции содержатся в п. 28 Инструкции о порядке регистрации сделки и выполнении банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями функций агентов валютного контроля, утвержденной постановлением Правления Нацбанка РБ от 16.04.2009 № 46. В нашей ситуации у банка нет оснований для отказа в проведении валютной операции.
Из вышеизложенного можно сделать следующие выводы:
– во-первых, банк вправе удовлетворить заявку резидента на покупку иностранной валюты;
– во-вторых, банк должен перечислить купленную иностранную валюту нерезиденту. Оснований для отказа в проведении валютной операции нет.
Вправе ли стороны произвести зачет взаимных требований?
Исходя из сути правоотношений между резидентом и нерезидентом заключен экспортный внешнеторговый договор оказания услуг.
При экспорте внешнеторговая операция может быть завершена путем:
– поступления денежных средств за переданные товары (охраняемую информацию, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности), выполненные работы, оказанные услуги согласно внешнеторговому договору;
– получения страхового возмещения по договору страхования экспортного риска, заключенному между экспортером (банком) и страховой организацией либо нерезидентом и страховой организацией, или получения экспортером иного возмещения в случае утраты (гибели, случайного повреждения, порчи либо хищения) товаров либо на основании судебных постановлений или других процессуальных документов;
– возврата переданных по внешнеторговому договору резидентами товаров (охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности), за исключением случая заключения нового внешнеторгового договора с одним нерезидентом (новых внешнеторговых договоров с несколькими нерезидентами в случае невозможности реализации товаров по одному внешнеторговому договору) с последующей реализацией нереализованных по ранее заключенному внешнеторговому договору товаров, отгруженных на экспорт, без их возврата на территорию Республики Беларусь;
– поступления денежных средств (за вычетом дисконта) по договору финансирования под уступку денежного требования (факторинга), заключенному между экспортером и банком (небанковской кредитно-финансовой организацией);
– неденежного прекращения обязательств способами, определенными Советом Министров совместно с Нацбанком (подп. 1.7 п. 1 Указа № 178).
При экспорте внешнеторговая операция может быть завершена путем полного или частичного зачета встречных однородных требований, вытекающих из внешнеторговых договоров при их исполнении (п. 1 постановления Совета Министров и Нацбанка РБ от 30.04.2009 № 548/8 "О некоторых вопросах прекращения обязательств по внешнеторговым операциям при экспорте и внешнеторговым договорам при выкупе предмета лизинга").
В приведенной ситуации денежные требования вытекают из одного внешнеторгового договора, поэтому зачет встречных требований в данном случае невозможен.
Вправе ли банк удовлетворить ходатайство клиента?
Краткосрочные кредиты в иностранной валюте предоставляют в безналичном порядке путем перечисления банком иностранной валюты в оплату расчетных документов, представленных кредитополучателем, на счета нерезидентов РБ, а также резидентов РБ в случаях, предусмотренных законодательством.
Нацбанк разрешил субъектам валютных операций – резидентам перечисление иностранной валюты со счетов по учету кредитов при ее продаже или конверсии (п. 3 письма Нацбанка РБ от 20.11.2012 № 04-18/453 "О применении норм постановления Правления Национального банка Республики Беларусь от 13 ноября 2012 г. № 577" (далее – постановление № 577)). Со вступлением в силу постановления № 577 разрешение не применяется при перечислении иностранной валюты со счетов по учету кредитов при ее продаже, за исключением случаев, указанных в пп. 2 и 6 данного письма. В п. 6 письма установлено, что в соответствии со ст. 67 Закона РБ от 10.01.2000 № 361-З "О нормативных правовых актах Республики Беларусь" постановление № 577 не распространяется на кредитные договоры, заключенные до его вступления в силу (т.е. до 18 ноября 2012 г.).
Продажу (конверсию) иностранной валюты на биржевом валютном рынке осуществляет субъект валютных операций – резидент через банк, в котором открыт счет в иностранной валюте (п. 46 Инструкции № 112).
Перечисление иностранной валюты при ее продаже (конверсии) субъект валютных операций – резидент может проводить:
– с текущего (расчетного) счета субъекта валютных операций – резидента;
– со счетов судов;
– благотворительного счета субъекта валютных операций – резидента;
– иных счетов субъекта валютных операций – резидента, выступающего продавцом;
– иных счетов – при наличии разрешения Нацбанка.
Вышеприведенный порядок установлен п. 53 Инструкции № 112.
Нацбанк разрешил субъектам валютных операций – резидентам:
– перечисление белорусских рублей со счетов по учету кредитов в оплату приобретаемой иностранной валюты;
– перечисление иностранной валюты со счетов по учету кредитов при ее продаже (конверсии) (пп. 28, 53 Инструкции № 112).
В данном случае кредитный договор заключен до вступления в силу постановления № 577, поэтому ограничения, установленные названным постановлением, не действуют. Банк вправе удовлетворить ходатайство кредитополучателя о продаже иностранной валюты со счета по учету кредитов и зачислении белорусских рублей на текущий (расчетный) счет кредитополучателя.